La trasposici\u00f3n al marco normativo espa\u00f1ol de la Directiva 2006\/123\/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 12 de diciembre, de Servicios en el mercado interior (en adelante Directiva Servicios) se realiz\u00f3 mediante la Ley \u201cparaguas\u201d 17\/2009 de 23 de noviembre, sobre el libre acceso a las actividades de servicios y su ejercicio, y al mismo tiempo, con la Ley \u201c\u00f3mnibus\u201d 25\/2009 de 22 de diciembre, de modificaci\u00f3n de diversas leyes para la adaptaci\u00f3n de la Ley sobre libre acceso a las actividades de servicios y su ejercicio.<\/p>\n
Su entrada en vigor comport\u00f3 una cierta controversia doctrinal en relaci\u00f3n a su alcance y aplicabilidad en el \u00e1mbito de las licencias urban\u00edsticas.<\/p>\n
La controversia, entre otros argumentos, se apoya en el hecho de que la Directiva Servicios define el concepto servicios de forma muy amplia, as\u00ed alcanza tambi\u00e9n a actividades industriales y agr\u00edcolas.<\/p>\n
Tambi\u00e9n en la propia sistem\u00e1tica de la Directiva Servicios. As\u00ed en el art\u00edculo 2 relativo a las actividades que quedan fuera del \u00e1mbito de su aplicaci\u00f3n, no excluye a la actividad urban\u00edstica ni la construcci\u00f3n.<\/p>\n
As\u00ed pues, se generaron interpretaciones, minoritarias, que entend\u00edan que las licencias urban\u00edsticas y en especial la de edificaci\u00f3n deb\u00edan quedar sujetas al r\u00e9gimen de declaraci\u00f3n responsable o comunicaci\u00f3n previa, en lugar de requerir la autorizaci\u00f3n previa, es decir, la licencia.<\/p>\n
Entre los argumentos en apoyo de esta interpretaci\u00f3n, se puede a\u00f1adir la doctrina jurisprudencial que exime de responsabilidad patrimonial a la Administraci\u00f3n que ha otorgado una licencia de obras que luego es anulada por ser contraria al planeamiento cuando el solicitante\/titular de la licencia es un promotor\/constructor.<\/p>\n
La raz\u00f3n indicada por el Tribunal Supremo es que el promotor\/constructor es conocedor \u2013por su trabajo- del planeamiento y las normas urban\u00edsticas, y por tanto cuando presenta el proyecto t\u00e9cnico para obtener la licencia asume la responsabilidad de ajustarse a las determinaciones del planeamiento y norma urban\u00edstica.<\/p>\n
Lo cual significa en la pr\u00e1ctica que el control previo de la Administraci\u00f3n en el otorgamiento de la licencia pierde su sentido, por cuanto la responsabilidad permanece en el solicitante de la licencia al igual que ocurre con las comunicaciones y declaraciones responsables, as\u00ed, cualquier error es responsabilidad del solicitante.<\/p>\n
La controversia jur\u00eddica entorno a este aspecto debe incorporar ahora la interpretaci\u00f3n efectuada por el Tribunal Superior de Justicia de Madrid en la sentencia 303\/2011 de 17 de febrero. Esta sentencia en su fundamento de derecho 12\u00ba al analizar la posible vulneraci\u00f3n de la Directiva Servicios por parte de una ordenanza municipal indica que: \u201cLa ordenanza impugnada establece el R\u00e9gimen de Gesti\u00f3n y Control de las Licencias Urban\u00edsticas de Actividades, por lo que regula cuestiones relativas al urbanismo, y quedan fuera del \u00e1mbito de aplicaci\u00f3n de la Directiva.\u201d<\/p>\n
Esta contundente aseveraci\u00f3n se fundamenta en lo dispuesto en el Considerando 9 de la Directiva Servicios, que establece que \u00e9sta s\u00f3lo se aplica a los requisitos que afecten al acceso a una actividad de servicios o a su ejercicio. As\u00ed, no se aplica a requisitos tales como normas de tr\u00e1fico rodado, normas relativas a la ordenaci\u00f3n del territorio, urbanismo y ordenaci\u00f3n rural, normas de construcci\u00f3n, ni a las sanciones administrativas impuestas por no cumplir dichas normas, que no regulan espec\u00edficamente\u00a0 o no afectan espec\u00edficamente a la actividad del servicio.<\/p>\n
Con esta primera interpretaci\u00f3n jurisprudencial al respecto de la aplicabilidad de la Directiva Servicios al \u00e1mbito del urbanismo se consolida la postura mayoritaria que interpreta que las licencias urban\u00edsticas quedan fuera del alcance de la norma comunitaria y por tanto, sigue siendo plenamente v\u00e1lido y vigente el control previo de la Administraci\u00f3n a la actividad edificatoria.<\/p>\n
Joaquim Sallar\u00e8s Viader
\nAbogado urbanista<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"
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